Maternidad subrogada y parejas del mismo sexo: cuestiones de equidad y justicia

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Introducción. La maternidad subrogada o “reproducción por terceros”, a pesar de ser una técnica de reproducción humana asistida (TRHA) conocida hace más de tres décadas, aún hoy no deja de generar controversia, por lo que continúa siendo parte de la discusión académica. Ciertamente, el concepto ha tenido una evolución notable, razón por la que no nos encontramos frente a las mismas cuestiones de dos décadas atrás. En muchos países, ya existe una regulación de la maternidad subrogada, incluso, se habla también de la necesidad de una regulación internacional, pero el hecho de que muchos países ya contemplan prohibiciones a la maternidad subrogada, establecen restricciones o, simplemente, dan vía libre a su práctica, hacen muy difícil, sino imposible, una legislación internacional uniforme.

Los problemas de salud asociados a la infertilidad llaman hoy la atención de los sistemas sanitarios en la mayoría de países, tomando relevancia dentro de las políticas, planes y programas de salud pública. Las parejas del mismo sexo – sobre todo, las formadas por hombres – no tienen, estrictamente hablando, problemas de infertilidad, pero si no fuera por la maternidad subrogada, no podrían acceder a la paternidad, ya que, necesariamente, deben contactar a una mujer y acordar con ella la gestación del bebé, que ésta se obligue a entregárselo una vez nazca y a renunciar también a la maternidad sobre el bebé a favor de la pareja.

Las parejas del mismo sexo pueden recurrir a este medio en sus propios países o en el extranjero, sin embargo, el problema se presenta, realmente, es al interior de los países que prohíben o ponen restricciones a la maternidad subrogada, pues sus ciudadanos recurren, generalmente, a esta práctica en el extranjero, provocando graves conflictos cuando retornan a sus países de origen y acuden a las autoridades para realizar el registro del bebé.

El objetivo de este trabajo es analizar la maternidad subrogada en las parejas del mismo sexo a partir de los criterios de equidad y justicia.

Materiales y métodos. En la base de datos Scopus, se encuentran abundantes fuentes documentales relacionadas con maternidad subrogada en distintos idiomas; se identifican varios subtemas en las fuentes encontradas, tales  como paternidad de personas del mismo sexo mediante reproducción asistida y asimetría de género entre parejas gays y lesbianas en la constitución de familias. Se encuentra que la equidad y la justicia son aspectos transversales a casi la totalidad de fuentes encontradas, por lo que se opta también incluir en este trabajo. Se cuentan también numerosas fuentes jurídicas provenientes de distintos países (legislación, jurisprudencia y doctrina), que se unen al conjunto de materiales a analizar. La investigación tiene un enfoque cualitativo, y el método empleado es inductivo, porque se orienta, precisamente, a identificar y describir una realidad y profundizar en ella a partir de las distintas interpretaciones y significados encontrados.

Discusión. La primera cuestión surge en relación a las parejas del mismo sexo en los países donde está prohibida, más que restringida, la maternidad subrogada, pues, inevitablemente, estas parejas tienen menos opciones que las demás parejas para acceder a la paternidad, presentándose una desigualdad o desproporción en las cargas e imposiciones del derecho hacia éstas.

La segunda cuestión surge en relación al problema de salud pública, que tiene origen en la imposibilidad de las parejas del mismo sexo de tener un hijo a través de la reproducción tradicional. Esto no ocurre solamente en un país, se replica, del mismo modo, en varios países, que al multiplicarse, se convierte, entonces, en un problema de salud global. Pero ahí no acaba todo: las parejas del mismo sexo con mayor bienestar material son, generalmente, aquellas que acceden a este procedimiento en el extranjero, y las mujeres que sirven para este propósito se ha visto, la mayoría de veces, son de escasos recursos y viven en países en vía de desarrollo, que ven en la maternidad subrogada una oportunidad para obtener beneficios económicos. Inevitablemente, la maternidad subrogada se convierte también en generador de mayores riesgos para la salud y la vida de las mujeres que sirven de sustitutas gestacionales, incluso para la seguridad de los bebés nacidos por este medio, y en fuente de mayores injusticias en los países donde viven estas mujeres, configurando la maternidad subrogada como un problema de salud y justicia global.

Conclusión. Es conocida la enorme dificultad de armonizar distintos ordenamientos jurídicos, precisamente, por la ausencia de obligaciones vinculantes para los Estados. Sin embargo, lo más cerca de una legislación internacional es una regulación de la maternidad subrogada en las parejas del mismo sexo formadas por hombres que responda a las exigencias de justicia y equidad.

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